淺論對傳銷的法律規制

    作為生產企業參與市場競爭、直接面向消費者銷售產品的一種新的營銷方式,多層次傳銷1990年進入我國市場,一些外資企業及民族企業紛紛采用這種銷售方式。作為一種銷售方式,傳銷在美國、日本等地產生、發展、成熟后進入中國,這是中國市場經濟發展到一定階段的必然產物。然而,在世界各國的傳銷業發展史上,不法分子假借傳銷之名,發起實為詐財的變質傳銷,在一定程度上得到心理不健康、好逸惡勞者的認同,待加入者發覺上當受騙后,發起者早已逃之夭夭。變質傳銷的存在擾亂了社會秩序與市場秩序。中國傳銷七年來的發展狀況與世界各國傳銷發展經歷極其相似。變質傳銷的猖獗與正當傳銷的規范運作、地下傳銷公司的隱弊活動與審批公司的違規運作,成為七年多來中國傳銷的表現形態。
    各種“傳銷”以迅猛之勢從南到北、由東至西遍及全國。但由于政府的傳銷監管經驗不足,沒有相應的法律適用于傳銷,導致了變質傳銷的蔓延與危害,正當傳銷的發展受到嚴重沖擊,傳銷公司、傳銷員及消費者的正當權益無法保障。因此,研究傳銷立法、加快立法進程是凈化傳銷市場、規范傳銷活動的當務之急。本課題是在國內尚無同類研究成果的情況下確立的。在分析國外傳銷發展歷程及立法狀況、考察國內傳銷發展狀況基礎上,本文力求厘清變質傳銷與正當傳銷的界線,提出并闡述防止變質傳銷的法律對策,研究了傳銷主體的權利義務關系及消費者的權益保護問題。

    一、傳銷的法律界定。在借鑒國外傳銷立法基礎上結合我國傳銷實際界定傳銷,并根據七年多來我國傳銷的實際情況,,總結出傳銷活動的運作方式,為分析其中各主體的權利義務關系奠定基礎。按照經營主體的一般條件,文中提出了傳銷員經營主體地位的依約創設制度,分析了傳銷權的取得、變更與終止情形，并分析了傳銷員的法律地位。

    二、分析國內外變質傳銷的起源、演變及表現形式,從入會條件、獎勵制度、銷售產品、退會退貨制度、宣傳教育制度等五個方面系統、詳細分析變質傳銷與正當傳銷的界限,從而明確了區分標準,進而從市場準入條件、行銷計劃規范反法律責任三個方面論述了防止變質傳銷的法律對策。特別是在行銷計劃規范一節中提出獎勵制度的合法要件,即產品銷售利潤分配公平合理、貫徹多勞多得的分配原則及獎勵制度中無陷井。建立了傳銷公司利潤與傳銷商報酬陳述制度,以制約公司獎勵制度的真實實施。為保障傳銷員利益,建立了入會時的零購貨制度、退會退貨制度及擔保金制度。鑒于傳銷活動的特殊性,傳銷企業、傳銷員以及消費者的權利義務具有與傳統商業中各主體間的法律關系不同之處。參照現行法律,結合傳銷特點,文中規定了傳銷公司、傳銷員的權利義務,提出了冷靜期制度以有效保護消費者權益。通過對傳銷活動全面系統的研究,本文對傳銷員經營主體資格的取得提出了依約創設制度，這是繼民法中規定的農村承包經營戶依約取得經營主體資格制度后提出的新的制度,豐富了經營關系種類,即傳銷公司與傳銷員的協作經營關系,在這種關系中,傳銷公司對傳銷員〈協作伙伴〉承擔管理教育義務。作者系統、全面地分析了變質傳銷與正當傳銷的界定,為政府監管傳銷、消費者識別變質傳銷提供了價值較高的參考依據。

    根據國際直銷協會的定義，直銷（Direct  Selling）指的是人對人的向消費者銷售產品或者服務，并不通過固定零售店鋪銷售的銷售方式。

    在即將到來的直銷立法前，中國從沒有對直銷有過明確的定義。

    只有在1997年，由國家工商總局發布的《傳銷管理辦法》中對傳銷有過如下定義：傳銷是生產企業不通過店鋪銷售，而由傳銷員將本企業產品直接銷售給消費者的經營方式。

    《傳銷管理辦法》是我國第一次以部門規章的形式給予傳銷合法的地位，同時對傳銷企業的設立運作、傳銷員的資格和管理作了嚴格的限制，并且有一些法律責任條款保證對傳銷活動的監控。

    而中國最早允許國外傳銷企業進入中國市場，早在1992年。

    但是《傳銷管理辦法》并沒能防止傳銷企業脫離依法發展的軌道，傳銷一度成為謀取非法暴利的工具。到1996年－1997年，國內的傳銷業遍地開花，老鼠會泛濫，出現了危害穩定事件，傳銷業失控。

    于是一紙禁令。

    1998年4月18日，國務院發布了《關于全面禁止傳銷經營活動的通知》，規定“自本通知發布之日起，應一律立即停止傳銷經營活動”。《傳銷管理辦法》同時失效。傳銷企業進入嚴冬。

    于是，處于被禁之列企業的出路便成了問題。

    他們是：安利（中國）日用品有限公司、雅芳（中國）有限公司、杭州玫琳凱有限公司、天津尚赫保健用品公司、中山市完美日用品有限公司、上海富迪健康科技有限公司、蘇州百美化妝品有限公司、特百惠（中國）有限公司、日暉企業發展（上海）有限公司以及上海娜麗斯化妝品有限公司。

    他們有一個共同的特點———外資企業。

    1998年6月18日，國家禁止傳銷整整兩個月之后。國家出臺了《關于外商投資傳銷企業轉變銷售方式有關問題的通知》，規定“外商投資傳銷企業必須轉為店鋪經營”，促使以上10家企業轉型經營。

    也就是說，從那時起，中國市場上就應該沒有嚴格意義上的直銷或者傳銷企業，這些企業也開始向靠傳統銷售方式轉型。

    2002年2月21日，國家再次發布《關于〈關于外商投資傳銷企業轉變銷售方式有關問題的通知〉執行中有關問題的規定》，對轉型企業中雇傭推銷人員的方式，報酬，合同訂立等方面進行了明確的規定，再次強調店鋪經營。

    史稱31號文。

    這也是歷史上對外資轉型企業規范最嚴格的一次。

    一個月以后，國家工商總局、外經貿部和國家經貿委召開傳銷企業轉型情況通報會，實際上是組織學習文件，10家企業無一缺席。有消息說，當時國家公平交易局副局長馬元凱公開批評個別公司對推銷人員的培訓非常不規范，動輒組織上千人聽課，培訓的頻率也太密。

    進入2003年，一些中小傳銷企業重新露頭，老鼠會死灰復燃，個別大企業的膽子也越來越大。于是，給企業一個合法直銷清楚明白的答案，讓他們有一個明確的活動范圍，便成了業內呼聲，而WTO的承諾的時間壓力也日近。

    此后，還相繼有一些關于打擊傳銷和變相傳銷的通知、意見或者規定出臺。但，從來也沒有讓中國人搞清楚過的直銷或者是傳銷，從1998年開始，就被稱作“非法傳銷”。于是，太多人知道傳銷非法，但很少有人知道，傳銷“非的是什么法”。

    作者闡述現行傳銷法律規制存在的迷惑：

    迷惑之一：法律文件層次太低。

    從整體上看，只有已經被廢止的《傳銷管理辦法》屬于國務院的部門規章，而《全面禁止傳銷經營活動的通知》是國務院的“紅頭文件”，嚴格的講，并不屬于規章的立法形式。

    迷惑之二：傳銷是投機倒把？

    目前，我國打擊傳銷的職責主要由工商行政管理和公安部門負責。

但在實踐中，工商行政管理部門主要用《投機倒把行政出發暫行條例》中“其他擾亂社會主義經濟秩序的投機倒把行為”為執法的基礎。此投機倒把行為的內容依賴于省級以上工商行政管理部門做出的認定，但至今都沒有一條法律文件將非法傳銷認定為投機倒把。

    如果非法傳銷涉嫌犯罪，可以根據《刑事訴訟法》的規定執行；而對未構成犯罪的，《治安管理處罰條例》并沒有明文規定。但是，如果非法傳銷同時涉及詐騙、非法集會等違法行為，就有充分的法律依據來打擊和懲治。

    迷惑之三：法律懲罰措施不完善。

    就刑事責任而言，《刑法》中并沒有“非法傳銷罪”的法定罪名；就行政責任和民事責任來看，也都沒有明確的法律依據。

    從這個意義上說，直銷（或者叫傳銷）迫切需要立法，不管這立法認定其合法或者不合法，這是完善我國法律制度一個非常重要的步驟。

    “有關外資直銷法律的提前出臺，涉及到中國的入世承諾，說明中國政府的信用。”中國社科院財貿所研究員馮雷認為。他認為，不管是內資還是外資，在直銷行業，應該給資信好的企業優先進入的機會，因為畢竟還有有很多非法的傳銷存在，損害著直銷行業的利益。因此，參考其他國家的經驗，對中國的直銷行業進行立法監管非常必要。

    在傳銷的法律規制研究領域中,率先提出防止變質傳銷的法律對策,以制約公司為核心,提出了變質傳銷中高級別傳銷商的法律責任,這在國外傳銷法中少見的。傳銷主體權利義務的規定及冷靜期制度的建立,豐富了我國傳銷法制的理論研究,必將對規范傳銷的具體實踐具有較高的指導意義。

（作者單位：江西省贛縣人民法院）