多層次中介發展營銷的法律解讀

關鍵字：多層次 營銷 法律解讀

新聞背景：
1998年后的國務院有關文件使用列舉和概括相結合的方法，“禁止任何形式的傳銷經營活動”；2005年9月頒布的《禁止傳銷條例》只采用列舉法簡單禁止了一種多層次直銷，給多層次模式留下了“漏洞”或“盲點”，這一點似乎至今也沒有引起業界和媒體的廣泛關注及重視。
考慮到“漏洞”、“盲點”使多層次模式有機會創新經營，本文從“中介”的角度解讀這個方案的合法性，為便于理解，這里稱之為“多層次中介發展營銷”模式，簡稱中介模式。該模式旨在最大程度保留多層次直銷的運作方式和獎金制度，讓店鋪以下的參加者從灰色地帶走出來，并使店鋪恢復賣產品的“天職”。

發展多層次的中介方案
條文：（1）本條例所稱直銷，指直銷企業招募直銷員，由直銷員在固定營業場所之外直接向最終消費者（以下簡稱消費者）推銷產品的經銷方式。（2005年12月1日施行的《直銷管理條例》規定要銷售產品的才算直銷）
（2）組織者或者經營者通過發展人員，要求被發展人員發展其他人員加入，形成上下線關系，并以下線的銷售業績為依據計算和給付上線報酬，牟取非法利益的。（2005年11月1日施行的《禁止傳銷條例》第七條第3款）
解讀：多層次直銷自上個世紀80年代末傳入中國以來，已經獲得了為業界和越來越多的社會大眾認可的創新與發展，這其中最為突出的就是我們熟悉的多層次連鎖店方式。這是業界自發與特許經營方式“嫁接”的創新成果，實際上特許經營方式的加盟連鎖店一般是沒有層次的。不過，由于店鋪以下的參加者存在介紹加入形成的上下級利益鏈關系，使這些人仍然存留于狹窄的灰色地帶當中，也就產生了消費者兼介紹人的中介人員。
中介模式可以這樣來理解：第一步，公司產品的消費者為公司及其連鎖經銷商介紹顧客資源；第二步，公司及其連鎖經銷商通過店鋪或會議等固定地點銷售方式向消費者介紹來的顧客推銷、銷售產品；第三步，當這一消費產生之后，消費者兼介紹人向新的消費顧客介紹、推銷，經營顧客資源網絡并獲得相應的傭金；第四步，繼續往下復制。
當消費者兼介紹人經營的顧客網絡的消費總金額達到某個額度時，他就被升級為公司的店鋪經銷商或中介委托人，不再經營原有的顧客網絡，而是經營實體店鋪和產品授權銷售，以實現與公司管理人員的順利銜接。
這種模式的計酬規則就有兩個，一個是消費者兼介紹人以介紹的顧客網絡的消費金額為依據計算和獲得傭金報酬，傭金制度照搬多層次直銷的獎金制度；另一個是公司及其經銷商通過銷售產品獲得利潤后，作為公司委托人向消費者兼介紹人支付中介感謝傭金。

WTO報告應理解為取消多層次直銷的限制
條文：（1）a.組織者或者經營者通過發展人員，要求被發展人員發展其他人員加入，對發展的人員以其直接或者間接滾動發展的人員數量為依據計算和給付報酬（包括物質獎勵和其他經濟利益，下同），牟取非法利益的；b.組織者或者經營者通過發展人員，要求被發展人員交納費用或者以認購商品等方式變相交納費用，取得加入或者發展其他人員加入的資格，牟取非法利益的；c.組織者或者經營者通過發展人員，要求被發展人員發展其他人員加入，形成上下線關系，并以下線的銷售業績為依據計算和給付上線報酬，牟取非法利益的。（《禁止傳銷條例》第七條，2005年11月1日正式施行）
（2）禁止任何形式的傳銷經營活動。（《關于禁止傳銷經營活動的通知》，1998年4月21日國務院頒布）
（3）一些工作組成員指出，《世界行為守則》提供了規范無固定地點銷售的合理基礎。（《WTO中國工作組報告書》第311段）
解讀：條文（1）使用列舉和概括相結合的方法，“禁止任何形式的傳銷經營活動”，這意味著任何形式的多層次直銷都是禁止的；條文（2）只采用列舉法簡單禁止了一種多層次直銷，給多層次模式留下了“漏洞”或“盲點”。為什么前后兩次禁止的傳銷會有明顯不同？為什么后一次禁傳留下了“漏洞”、“盲點”？
條文（3）中的《世界行為守則》是世界直銷協會聯盟于1994年制定的一個主要用于多層次直銷（傳銷）方式的商業道德指南。守則中對“推薦活動”有專門規定。推薦加入是多層次直銷方式最為突出的特征，沒有推薦加入就沒有多層次獎金制度即團隊計酬；單層次直銷即《直銷管理條例》規范的直銷則沒有這個特點。
由于該段不是承諾內容，因此不少研究者認為沒有實際意義，忽略了對該段的法律解讀，這是不專業的。因為盡管不是承諾段，但是它對于解釋無固定地點銷售卻具有特殊意義。由于采用文義解釋法（按照字面意思解釋法律的方法）無法確定無固定地點銷售的具體含義，這里就應該采用學界普遍接受的另一種解釋方法——歷史解釋方法（根據歷史資料來解釋法律，如分析1998年后的禁傳文件資料與WTO文件中的有關案文、承諾的關系等）來解釋，這樣就應將“無固定地點銷售”理解為，主要指1998年以后禁止的多層次直銷（傳銷）方式，而不是單層次直銷及其變式（即存在了八年多的“店鋪+推銷員”模式）。我們承諾的“加入WTO后3年內取消無固定地點銷售的限制”，就應該理解為取消多層次直銷的限制。

中介模式“回避”直銷“掐斷”傳銷
條文：（1）直銷是指直銷企業招募直銷員，由直銷員在固定營業場所之外直接向最終消費者推銷產品的經銷方式。（《直銷管理條例》第三條）
（2）傳銷是組織者或者經營者通過發展人員，要求被發展人員發展其他人員加入，形成上下線關系，并以下線的銷售業績為依據計算和給付上線報酬，牟取非法利益的。（《禁止傳銷條例》第七條第3款）
解讀：條文（1）意味著，不賣產品就涉及不到直銷。中介模式引進介紹顧客這種中間行為，它“回避”了直銷。同時如條文（2），中介模式采用“掐斷”傳銷的策略來繞過法律禁區。打個比方，1998年以后是“禁止任何形式的傳銷經營活動”，根本沒有創新經營的可能，而新條例禁止的傳銷就如一段兩節的竹子。說它是一段竹子，是因為它只有一個法律主體，即“組織者或者經營者”。說它分為兩節，是因為它的法律客體、行為分為兩部分：一是“組織者或者經營者通過發展人員，要求被發展人員發展其他人員加入，形成上下線關系”；二是“以下線的銷售業績為依據計算和給付上線報酬”。中介模式把這段竹子掐斷，一分為二，并注入新的內容，產生新的關系，分別產生了兩個法律主體和兩個法律客體，即消費者兼顧客介紹人和店鋪兼委托人。前者為公司有償經營一個顧客網絡，多層次賺取傭金（不是回扣）；后者銷售產品獲得利潤并向中介經營者支付勞動報酬。這就是中介模式的奧秘。